新公司法视角下公司商业机会的认定标准

树英律师：北京庄和律师事务所主任，中国政法大学法学学士、工商管理硕士，美国哥伦比亚大学访问学者，疑难案件论证中心主任，企业合规师，潍坊仲裁委、中卫仲裁委、玉林仲裁委仲裁员，北京多元调解中心调解员，中国政法大学等多所院校校外导师、兼职讲师，北京市律师协会刑诉委委员。

执业领域：企业合规法律顾问、刑事辩护。刑事方面，通过把握刑事案件办理过程中各个环节的辩点和策略，实现当事人重罪转轻罪、轻罪轻刑、疑罪从无的辩护。主办过多起合规案件、反舞弊案件、重大疑难交叉案件，通过专业沟通，风险把控，系统操作，运用法律武器切实维护当事人的合法权益，取得了显著的效果。

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商业机会的成熟性，核心是该机会具有达成交易的实质可能性。这种可能性并非抽象层面的商业构想，而是针对特定交易目标、具备实际落地潜力的具体可能性。若某一机会仅停留在商业设想阶段，与实际达成交易存在实质性差距，则不具备成熟性，不能认定为公司商业机会。

在司法实践中，公司若想证明商业机会的成熟性，需提供具体证据支撑，例如明确的交易对象、为推进交易已开展的实质性工作（如前期调研、方案制定）、基本确定的交易条件、经过充分磋商形成的交易规则等。反之，若公司仅能证明存在某一商业机会，却无法提供实现该机会的具体方案，往往难以证明其对该机会具有实际掌控力，该机会也难以被认定为成熟的公司商业机会。

利益归属性包含两层含义：一是商业机会需由公司通过一系列商业活动营造而成；二是公司具有利用该商业机会获利的现实可能。二者共同构成商业机会归属于公司的核心依据。

从商业机会的营造来看，关键在于判断机会的获取是否利用了公司资源。这里的公司资源既包括商业信息、经营场地等直接关联资源，也涵盖董监高的职务地位、公司声誉、职权影响力等间接关联资源。由于董监高作为公司经营管理的核心主体，对公司负有忠实勤勉义务，因此在履行职务过程中发现或创造的商业机会，通常应直接认定归属于公司。实践中，若董监高主张某一机会系通过私人渠道或个人努力获取，需提供明确证据排除该机会与公司资源、自身职务行为的关联性，且证据需达到高度盖然性标准；若无法满足这一证明要求，则该机会应被认定为公司商业机会。

从商业机会的可获利性来看，公司需对该机会转化为实际财产利益具有合理期待。禁止篡夺公司商业机会规则的本质，是防止公司利益受损，而将商业机会纳入公司财产利益保护范畴，正是基于其未来可能转化为具体财产利益的属性。若某一机会对公司而言不具备转化为财产利益的可能性，则无法认定其与公司存在利益归属性。需特别说明的是，即便公司自身缺乏利用机会实现交易目标的能力，但该机会可通过有偿转让获取收益，仍应认定公司具有获利可能 —— 此时，机会转让所产生的收益，即属于该机会对应的交易成果。

商业机会不能脱离公司经营活动独立存在，必须与公司经营活动存在实质关联。若某一机会超出公司经营活动范围，通常无法认定为公司商业机会。实践中，对经营活动范围的认定需把握以下两点：

一方面，公司登记的经营范围是重要参考依据，但不能作为唯一标准。2005 年《公司法》修订后，已不再严格限定公司经营活动于登记范围之内，因此对于未进行工商登记但公司实际开展的一般经营项目，也应纳入公司经营活动范围。

另一方面，需结合具体情况判断机会是否超出经营范围：若某一经营活动违反法律强制性规定、为法律法规明令禁止，或要求公司具备其未取得的特殊资质，则可直接认定该活动超出公司经营范围；若公司过往未实际涉足某一领域，需提供为开展该领域活动所做的前期努力（如规划方案、资源筹备）等证据，证明机会与经营活动的关联性，否则难以认定该机会属于公司商业机会。

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