境外投资风险管控机制的问题与应对

树英律师：北京庄和律师事务所主任，中国政法大学法学学士、工商管理硕士，美国哥伦比亚大学访问学者，疑难案件论证中心主任，企业合规师，潍坊仲裁委、中卫仲裁委、玉林仲裁委仲裁员，北京多元调解中心调解员，中国政法大学等多所院校校外导师、兼职讲师，北京市律师协会刑诉委委员。

执业领域：企业合规法律顾问、刑事辩护。刑事方面，通过把握刑事案件办理过程中各个环节的辩点和策略，实现当事人重罪转轻罪、轻罪轻刑、疑罪从无的辩护。主办过多起合规案件、反舞弊案件、重大疑难交叉案件，通过专业沟通，风险把控，系统操作，运用法律武器切实维护当事人的合法权益，取得了显著的效果。

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关键词：境外投资；风险预防；损失控制

境外投资作为长期经营活动，其风险天然带有不确定性特征。构建风险管控体系的首要工作，在于清晰界定投资风险与一般性不确定性的差异：对于投资风险，多数可依托常规管理体系开展防范与管控，且需从企业风险管理维度强化防控力度；对于不确定性，则需运用 “环境变通” 分析法，结合成本收益测算实施管控，并通过市场手段完成风险转移。

境外投资风险的类型及对应问题可分为三大板块：

其一，外部风险，主要包含信用风险、市场风险、法律风险与政治风险。其中，市场风险具体指向违约、侵权、诉讼及不正当竞争等情形；法律风险聚焦于法律限制、环境合规风险及腐败问题；政治风险则常体现为政策法规调整、资产征收、政府违约及投资限制性举措等。

其二，内部风险，核心围绕管理风险与经营风险展开。管理风险涉及公司治理、劳动管理、合同管理及企业责任履行等方面；经营风险则涵盖产权归属、产品质量、供应链采购、融资安排、财务状况及环保合规等具体事项。

其三，风险防控的法律策略，需重点分析企业内部风险管理体系与政府外部管理机制的协同关系。在此基础上，还需进一步研究中国境外投资风险防控的规则适用，具体包括：境外投资风险防控机制的核心特征、风险及责任风险的管控路径，以及投资者所属国国内法层面的监管要求，如投资合规监管、风险评估管理及投资失误问责制度等。

（一）应对投资风险的核心思路

风险是境外投资的固有属性，低风险投资往往难以实现高收益回报。通常情况下，投资项目的收益水平与风险程度呈正相关，收益越高，伴随的风险越大。国有企业在境外投资中面临的风险更为复杂严峻，因此，防范对外投资风险成为国有企业境外投资监管的核心目标之一。这一目标需通过构建 “公司内部治理规则 + 外部监管措施” 的配套机制实现，其中，内部监管作为常态化手段发挥主导作用，外部监管则承担约束与保障职能。

（二）投资条约优化与安全审查风险防范

从完善双边投资条约（BIT）示范文本入手，是推进投资保护与风险防范的关键路径。BIT 示范文本的优化，需从东道国与投资者的风险分配视角设计核心条款。尤其需通过修订与签署新一代中外 BIT，有效规避境外投资的政治风险，并借助相关条款约束东道国的安全审查行为。

当前，中资企业投资美国面临的首要风险，是美国外国投资委员会（CFIUS）审查的拖延或否决。人工智能、网络安全、个人数据收集及定位信息等领域，已成为触发美国国家安全审查的高风险行业。在应对 CFIUS 安全审查风险时，中方企业应与美国目标公司共同承担通过审查的工作责任，提前制定安全审查中可能采取的缓解措施方案，并在并购谈判阶段预先纳入考量。

（三）投资风险的事前防控与损失控制

境外投资风险的事前防控可划分为三个关键步骤：一是风险评估，即全面识别并评估潜在风险；二是风险信息传递，将评估后的风险信息精准传达至有权决策风险承担的责任主体；三是风险承担决策，由责任主体确定是否承担风险及承担的风险规模。

针对中国企业境外投资面临的内部风险与市场风险，需在公司章程中明确风险管理机制，强化公司董事、监事及高管对公司的忠实义务与勤勉义务。同时，需厘清公司治理制度与政府项目备案核准制在风险管控中的适用关系，确保风险处于可预见、可承受的范围之内。

投资风险防范与损失控制是风险管理机制的核心重点。风险防范意识是提升企业境外投资风险管控能力的重要前提，任何合理的投资行为均伴随一定风险。因此，境外投资企业需提前制定风险应对方案，在风险发生时及时采取措施，避免因投资风险产生损失及企业责任风险引发的不利后果。这一过程本质是对投资风险损失的控制，即通过各类措施避免或降低企业因投资风险造成的实际损失。损失控制涵盖事前、事中、事后三个阶段，在境外投资风险管控中，应推动防控重心从事后处理向事前防范转移。

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